《传奇3光通版》手游官网：擅自架设《热血传奇》游戏私服—以侵犯著作权罪为视角的实务解析

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于网络游戏范畴里, 所说的那般“私服”, 是指并未得到网络游戏计算机软件著作权人的准许, 擅自去获取服务端程序或者源代码, 私自架设起服务器并且提供客户端以供公众登录使用, 通过玩家充值以及道具售卖等渠道来谋取利益这般的行为。当中, 关于《热血传奇》（of Mir II）的私服案件, 在我国知识产权刑事司法实践里是最具备代表性的。结合《刑法》, 以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2004〕19号）, 还有《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2020〕12号）, 对擅自架设游戏私服构成侵犯著作权罪的要件, 以及司法认定进行一下梳理。

一、刑法规范依据

《中华人民共和国刑法》第二百一十七条规定：

以获取利润为目的, 在没经过著作权人允许的情况下, 对其计算机软件作品开展复制发行, 还通过信息网络向公众去传播,违法所获取的数额比较大传奇3光通版手游, 或者存在其他严重情节, 处于三年以下有期徒刑, 并且要同时处以罚金或者单处罚金；违法所获取的数额非常巨大, 或者存有其他特别严重情节, 处三年之上十年以下有期徒刑, 还要并处罚金。

依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2020〕12号）第十二条, “复制发行”涵盖复制、发行或者为发行而进行的复制；第十三条清晰表明, 存在下列情形之一的, 应当确认为“违法所得数额较大”或者“其他严重情节”:

违法所得数额在三万元以上；

非法经营数额在五万元以上；

借助信息网络, 将他人作品向公众传播, 存在注册会员达到一千人以上的情况, 或者存在被点击数达到十万次以上这种状况等也属于其他情形。

当数额或者数量达到了前面所提到的标准的十倍还要多, 这里的标准是违法所得大于或等于30万元, 或者非法经营数额大于或等于50万元, 这种情况下, 就会被认定为“违法所得数额巨大”, 或者是“有其他特别严重情节”, 进而适用三年以上十年以下有期徒刑这一档刑罚。

还有, 依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》这个文件, 其文号是法释〔2004〕19号, 其中第十一条第二款明确指出, 那种借助信息网络朝着公众去传播他人计算机软件作品的行为, 是应该被视作刑法当中第二百一十七条所规定的“复制发行”的。

二、《热血传奇》私服之典型刑事判例

（一）谢某某、刘某某侵犯著作权罪案（沪检三分典例）

以营利为目的的被告人谢某某, 未经《热血传奇》著作权人许可, 下载游戏素材了, 还用自行开发的引擎搭建《追忆传奇》私服来运营。之后 , 他授权刘某某等七十余人搭建同类私服还进行分成, 谢某某非法经营额达237万余元 , 违法所得104万余元。刘某某非法经营额27万余元, 违法所得19万余元。二被告人被上海市第三中级人民法院认定, 未经著作权人许可, 复制发行其计算机软件作品。并且, 二被告人通过信息网络传播该计算机软件作品, 此行为构成侵犯著作权罪。其中一名被告人被判处有期徒刑三年六个月并处罚金105万元, 另一名被告人被判处有期徒刑一年、缓刑一年并处罚金20万元。司法鉴定证实涉案私服与《热血传奇》具有实质性相似。

（二）赵学元、赵学保侵犯著作权罪案

存在二被告人, 其未经《热血传奇》中国运营商许可, 私自进行了下载游戏服务端程序的行为, 还租用服务器来架设私服且收取玩家充值, 有着如此行为。其中赵学元非法经营数额为592,232.51元, 赵学保非法经营数额是116,544.89元。法院经认定构成侵犯著作权罪, 对赵学元判处有期徒刑三年六个月, 同时处以罚金四十万元, 对赵学保判处有期徒刑一年六个月, 宣告缓刑二年, 并处以罚金七万元。

（三）司法认定要点

在上述那些案件当中, 法院全部都是以这样的核心定罪逻辑来判定的, 即其中存在计算机软件作品呈现出“实质性相似”的情况, 并且是以营利作为目的的, 同时还是在未经许可的状态下进行复制发行或者信息网络传播, 而且呢还要达到可以进行追诉的数额标准。就算是私服运营者针对游戏数值, 也就是爆率、技能参数这些方面作出了局部的修改, 但是只要其核心程序以及资源文件和正版游戏能构成实质性相似, 不管怎样都不会影响对于侵犯著作权这一定性的判定。

三、共犯与关联责任之刑事风险提示

主犯（架设者／运营者）, 这类人会去买或者非法得到源码, 之后租赁服务器, 然后开放充值入口, 他们是直接实施《刑法》第二百一十七条行为的人, 构成犯罪风险是最高的。

共犯其中涉及（技术提供、推广、支付结算方面）, 即明知他人于运营私服, 却依旧予以提供源代码修改, 制作登录器, 进行服务器租赁, 提供支付通道, 或者开展推广引流, 并且还因此而从中获取利益, 如此状况, 能够依据共同犯罪理论判定为侵犯著作权罪的共犯；若情节较为轻微, 然而却属于明知情形, 这种情况下也同样有可能构成帮助信息网络犯罪活动罪。

非法获得源代码之人倘若借助侵入计算机信息系统这种方式非法获取游戏服务端源码, 那么还存在可能同时触犯非法获取计算机信息系统数据罪的这样一种情况, 而在司法实践当中大多是按照从一重罪来进行处断。

四、辩护律师之实务观察

身为刑事辩护律师, 于办理游戏私服类侵犯著作权案件之际, 常见的引发争议的关键要点以及能够施展辩护作用的重点切入方向涵盖:

对于非法经营数额与违法所得数额的审计核查, 要审查充值总额里有没有混同正常往来款, 还要审查是否扣除了渠道手续费以及退款,以此来防止数额出现虚高的情况。

对于“实质性相似”鉴定意见进行质证时传奇3高爆版, 需重点对子项展开三个方面的审查, 其一为比对方法, 其二是比对范围, 其三是检材来源是否具备合法性, 倘若私服经过深度二次开发从而致使核心代码不再相似, 那么这种情况极有可能对定性产生影响。

犯罪分子具有自首情节, 或存在坦白情形, 又有认罪认罚表现, 还进行了退赃退赔, 并且取得了权利人谅解等情况, 这些情节乃是争取缓刑或者减轻处罚的关键法定以及酌定情节。

主观明知的证明程度方面, 对于只是提供一般性服务器租赁服务的人, 要严格审查其是不是具备那种“明知是私服”的主观认知。并且, 对于只是提供一般性推广服务的人, 也要严格审查其是否具备“明知系私服”的主观认知。

五、结语

私自架设《热血传奇》之类的网络游戏私服, 实际上就是没有经过允许去复制发行、通过信息网络传播别人拥有著作权的计算机软件作品。依照现行的 《刑法》第二百一十七条以及法释〔2020〕12号司法解释规定, 非法经营的数额在五万元以上或者违法所得在三万元以上就应该予以刑事追诉；要是数额达到了十倍的标准, 那么法定刑能够达到三年以上十年 以下有期徒刑。

对于权利人来讲, 应当及时去固定私服网页快照、客户端程序、充值流水以及服务器IP等之类的证据, 依照法律向公安机关进行控告；对于技术从业以及投资者来说, 参与私服产业链会面临现实状况下的刑事法律风险, 千万不要心存侥幸心理, 一定要有所留意。

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